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APP屬于商標法意義上何種服務(wù)類(lèi)型?以往的商標馳名認證跨類(lèi)保護如何適應網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)發(fā)展?隨著(zhù)近年來(lái)以網(wǎng)絡(luò )購物、移動(dòng)支付、線(xiàn)上線(xiàn)下融合等新業(yè)態(tài)新模式為特征的新型消費快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)下的商標保護引起一些爭議，這一話(huà)題也受到業(yè)內關(guān)注。

從“旺旺”與“淘寶旺旺”、“拍客”與“新浪拍客”，到“好醫生”與“平安好醫生”、“頭條”與“UC頭條”……近年來(lái)與商標近似相關(guān)的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)知識產(chǎn)權案例并不少見(jiàn)。

“以這些案例來(lái)看有驚人的相似，‘淘寶’‘新浪’‘平安’都是國內知名大品牌。前綴或后綴加上一個(gè)已經(jīng)注冊在前的有效商標，為什么大家一致覺(jué)得不構成混淆、不構成侵權?是有理由的。”中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )名譽(yù)會(huì )長(cháng)吳漢東在北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權研究中心主辦的“網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)下商標保護論壇”上如是說(shuō)。

他認為，“好醫生”“頭條”“拍客”這類(lèi)商標都是描述性的，排他性效力有限。“這類(lèi)術(shù)語(yǔ)作為商標注冊顯著(zhù)性本就不高，更多是公共資源標志，疊加更有顯著(zhù)性的知名品牌使用，人們不會(huì )產(chǎn)生混淆。”

一個(gè)例子是，2012年12月，旺旺食品不滿(mǎn)阿里巴巴公司注冊“淘寶旺旺”商標，向商評委提出撤銷(xiāo)該商標的申訴意見(jiàn)，未獲支持。商評委認為，“旺旺”仍屬日常用語(yǔ)范疇，其顯著(zhù)性相對于“淘寶”較低。北京市一中院開(kāi)庭審理“旺旺”之爭并當庭判決：兩個(gè)“旺旺”大不同，阿里巴巴公司經(jīng)營(yíng)的淘寶網(wǎng)可以繼續使用“淘寶旺旺”商標。

“商標的近似認定，核心還是區別性。比如，三個(gè)字和五個(gè)字，展示給公眾的形象就完全不同。”中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )會(huì )長(cháng)劉春田認為，商標的近似認定要注重彼此區別，同時(shí)強調商標制度及立法制度，最根本的原則是保護交易、保護財產(chǎn)。“法律應該保護的商業(yè)秩序、社會(huì )財富，要審慎對待。不能簡(jiǎn)單粗暴對待。”

此外，馳名商標跨類(lèi)保護亦是業(yè)界討論較多的問(wèn)題。“你賣(mài)鞋子很有名，就意味著(zhù)你賣(mài)面包也很有名嗎?”在中山大學(xué)知識產(chǎn)權研究中心主任、中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)李揚看來(lái)，在跨類(lèi)保護上需要一個(gè)嚴格界定，而目前對于馳名商標跨類(lèi)保護存在一些值得反思的問(wèn)題。

此前，“平安好醫生”與四川“好醫生”商標案引發(fā)公眾熱議。李揚以這一案例分析稱(chēng)，后者重點(diǎn)在于“藥”，是一個(gè)以醫藥制造為核心的企業(yè);而前者重點(diǎn)在于線(xiàn)上診療服務(wù)，是一個(gè)以互聯(lián)網(wǎng)醫療APP為核心的醫療健康服務(wù)平臺。他拋出問(wèn)題：在某一個(gè)省份或地區有名，是不是就能在全國范圍內也認定為馳名商標?這值得商榷。

中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)李順德則提出，在實(shí)際應用中，馳名商標跨類(lèi)保護與反壟斷之間的邊界問(wèn)題應該引起重視，避免造成公共資源壟斷。“馳名商標絕不應該是無(wú)限制的跨類(lèi)、跨界保護。”

中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權研究所所長(cháng)、中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)馮曉青同樣認為，類(lèi)似于通用的、日常的、描述性的詞匯，是一個(gè)公共資源，該公共資源如果獲得了注冊，在使用上就不能太寬泛。“馳名商標的跨類(lèi)保護要有嚴格界限，否則就會(huì )造成壟斷。”

北京大學(xué)法學(xué)院教授、北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權研究中心主任易繼明說(shuō)，在網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)高速發(fā)展的背景下，近年來(lái)出現的一些案例引發(fā)了業(yè)界重視。對于商標的近似判斷，對于馳名商標的跨類(lèi)保護，一定要尊重市場(chǎng)規律，認同消費者認知的社會(huì )現狀，要維護既有經(jīng)濟社會(huì )秩序。(完)