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如何認定商標侵權和商標共存

商標共存是指在商業(yè)活動(dòng)中，不同的主體基于商業(yè)目的，在相同或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用或基于商業(yè)使用目的被核準注冊的，相同或近似商標在相同法域內同時(shí)合法存在。更簡(jiǎn)潔一些，即在商業(yè)活動(dòng)中，相抵觸商標共存于相同的法域內。

商標侵權，即商標侵權行為，是指行為人未經(jīng)商標權人許可，在相同或類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，或者其他干涉、妨礙商標權人使用其注冊商標，損害商標權人合法權益的其他行為。侵權人通常需承擔停止侵權的責任，明知或應知是侵權的行為人還要承擔賠償的責任。情節嚴重的，還要承擔刑事責任。

商標共存分類(lèi)

一、善意的商標共存與惡意的商標共存

根據共存的相抵觸商標權利人在共存期間主觀(guān)上是否有惡意或不正當競爭之目的，將商標共存分為善意的商標共存和惡意的商標共存。這里的善意和惡意均是指共存關(guān)系成立之后共存的商標權利人主觀(guān)上存在不正當目的。

善意的商標共存是指，共存的相抵觸商標權利人均盡到了善意使用的注意義務(wù)且不具有不正當競爭之目的(即指共存之間，也指與共存之外的競爭者之間)。

二、注冊商標之間的共存、未注冊商標與注冊商標之間的共存和未注冊商標之間的共存

這樣的劃分是基于共存的客體即商標是否注冊而來(lái)的。因為商標注冊與否，其公示效力的大小是不同的。

三、法定的共存、特定的共存和約定的共存

法定的共存：指基于法律的規定而存在的相抵觸商標共存現象。

特定的共存：主要是指相抵觸的商標或因特殊原因導致現行法禁止共存有違公平，或在特殊情形下相抵觸商標不再對商品來(lái)源起主要識別功能或已經(jīng)附著(zhù)在其他主要起標示作用的標識之上或消費者不在乎商標的有無(wú)，同時(shí)也不會(huì )增加消費者的搜索成本，這時(shí)，即便是近似度非常高的商標使用于相同的商品上，法律也沒(méi)有禁止其共存的必要。

約定的共存：基于協(xié)議產(chǎn)生的相抵觸商標共存。

商標侵權、商標共存的判定方式

1、公眾實(shí)際感受性

應當結合相關(guān)公眾實(shí)際感受商標的方式以及商標使用的具體情況以及其對相關(guān)公眾的影響進(jìn)行比較。在實(shí)際操作中，如果其他近似商標足以造成普通民眾的誤認，那么該商標即構成商標侵權。

2、商標整體印象

商標產(chǎn)生的整體印象一般具有決定意義，法院在區分商標侵權與商標共存的時(shí)候，對商標不應當對各個(gè)部分單獨進(jìn)行比較，因為相關(guān)公眾實(shí)際上不可能單獨識別和記憶。

3、顯著(zhù)性標準

一般而言商標的整體印象是由該商標的顯著(zhù)部分決定的，在認定某一商標對其他商標構成侵權時(shí)，必須把握顯著(zhù)性這一最基本辨別方式，例如，如果兩種商標的團不同，但顏色搭配相同，在這種情況下，是不能認定這一商標構成侵權的。因為，在多數商標中，外形輪廓是改商標區別于其他商標罪顯著(zhù)的方面，那么即使顏色搭配相同，也不會(huì )造成消費者的誤認。

當相同或近似商標同時(shí)存在時(shí)，如果一方出于惡意，不正當地利用他人的商標或對他人造成損害時(shí)，法院會(huì )將其認定為侵權，從而禁止其使用。此時(shí)，相同或近似商標的共同使用就不能納入到商標共存制度之中。