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“旺旺”與“淘寶旺旺”，“拍客”與“新浪拍客”，“好醫生”與“平安好醫生”，“頭條”與“UC頭條”，這些商標近似卻又不同，應用程序(APP)作為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的一種新業(yè)態(tài)，屬于商標法意義上何種服務(wù)類(lèi)型?以往的商標馳名認證跨類(lèi)保護，如何適應網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)的發(fā)展?

這些發(fā)生在新業(yè)態(tài)背景下的商標糾紛案例牽涉到知識產(chǎn)權保護，在北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權研究中心主辦的“網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)下商標保護論壇”上，各方展開(kāi)了討論。

“以這些案例來(lái)看，有驚人的相似，‘淘寶’、‘新浪’、‘平安’，都是國內知名的大品牌。前綴或后綴，有一個(gè)已經(jīng)注冊在前的有效商標，為什么大家一致覺(jué)得不構成混淆、不構成侵權?是有理由的。”中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )名譽(yù)會(huì )長(cháng)吳漢東認為，“好醫生”，“頭條”，“拍客”，這類(lèi)商標都是描述性的，排他性的效力是有限的。“這類(lèi)術(shù)語(yǔ)作為商標注冊，顯著(zhù)性本就不高，更多是公共資源的標志，疊加更有顯著(zhù)性的知名品牌使用，人們不會(huì )產(chǎn)生混淆。”

“商標的近似認定，核心還是區別性。比如，三個(gè)字和五個(gè)字，展示給公眾的形象就完全不同。”中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )會(huì )長(cháng)劉春田認為，商標的近似認定要注重彼此的區別，同時(shí)強調商標制度及立法制度，最根本的原則是保護交易、保護財產(chǎn)。“法律應該保護的商業(yè)秩序、社會(huì )財富，要審慎對待。不能簡(jiǎn)單粗暴地對待。”

與此同時(shí)，馳名商標的跨類(lèi)保護也需要慎重對待。

“你賣(mài)鞋子很有名，這就意味著(zhù)你賣(mài)面包也很有名嗎?在跨類(lèi)保護上，需要一個(gè)嚴格的界定。”中山大學(xué)知識產(chǎn)權研究中心主任、中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)李揚提到，目前對于馳名商標的跨類(lèi)保護存在一些值得反思的問(wèn)題。

此前，“平安好醫生”與四川“好醫生”商標案引發(fā)公眾熱議。李揚以這一案例分析稱(chēng)，四川“好醫生”重點(diǎn)在于“藥”，是一個(gè)以醫藥制造為核心的企業(yè);而“平安好醫生”重點(diǎn)在于線(xiàn)上診療服務(wù)，是一個(gè)以互聯(lián)網(wǎng)醫療APP為核心的醫療健康服務(wù)平臺。

在某一個(gè)省份、某一個(gè)地區有名，是不是就能在全國范圍內也認定為馳名商標，李揚認為值得商榷，“馳名商標的商業(yè)化認定，如果過(guò)度泛濫，對市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展是有副作用的。”

在實(shí)際應用中，馳名商標的跨類(lèi)保護與反壟斷之間的邊界問(wèn)題需要引起重視，避免造成公共資源的壟斷。中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權研究所所長(cháng)、中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)馮曉青同樣認為，類(lèi)似于通用的、日常的、描述性的詞匯，是一個(gè)公共資源，這個(gè)公共資源如果獲得了注冊，在使用上就不能太寬泛。“馳名商標的跨類(lèi)保護要有嚴格界限，否則就會(huì )造成壟斷。”全國人大代表、中國知識產(chǎn)權法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)馬一德表示，司法審判要綜合考慮各種因素，包括社會(huì )效益，經(jīng)濟效益等方面。

隨著(zhù)我國以網(wǎng)絡(luò )購物、移動(dòng)支付、線(xiàn)上線(xiàn)下融合等新業(yè)態(tài)、新模式為特征的新型消費快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò )新業(yè)態(tài)下的商標保護也越來(lái)越具有現實(shí)意義。